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本案债权人是否同意了债务转移

案情:

1996年1月9日，李某与中国建设银行某支行所属的房地产信贷部签订借款合同，由李某向该银行借款5万元，借期为一年。借款到期后该行多次向李某催收，李某以该款是替朋友史某所借为由拒不偿还，史某则表示李某所借5万元由其偿还。该行信贷部工作人员在多次催收未果的情况下，为了中断该债权的诉讼实效，应李某的要求，在银行的办公室为史某起草了一份声明，声明内容为：“1996年1月9日李某在贵行贷款5万元，实属本人所贷，其贷款本息全部由我负责归还。”史某在声明上签了字，当时信贷部主任也在场。该行信贷部保留了该声明。之后，李某、史某均未履行还款义务。为此，该行以债务转移未经法定代表人的同意、也未加盖银行的公章为由，仍以李某为借款人起诉至法院要求李某偿还借款本息。

本案在审理中存在两种不同的意见：
第一种意见认为：本案债务未发生转移，李某应承担借款本息的偿还责任。
理由是：法人的法定代表人可以代表法人对外进行一切职务活动，而其他工作人员只有在法人授权的情况下才可代表法人。本案由银行工作人员执笔写了一份由史某偿还债务的声明，但最后仅仅有史某的签名，没有加盖银行单位的公章，也未经法定代表人签名认可，而银行工作人员执笔声明的行为没有经过法人的授权，不代表法人的意思。根据我国合同法第84条规定，债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。本案银行未认可李某与史某间的债务转移，该转移行为应属无效，李某仍应承担偿还借款本息的责任。此外，李某与史某之间的债务转移行为可视为其内部的关系，史某可以代李某承担还款的责任，但这只是实际的债务承担，也不能排除李某的责任。

第二种意见认为：本案债务已发生转移，史某应承担借款本息的偿还责任。
理由是：法人的对外职务活动是通过法定代表人及工作人员进行的，法定代表人可直接代表法人进行职务活动，其他工作人员在法人授权情况下可代表法人进行职务活动，本案的关键是看银行工作人员执笔债务转移的声明及保留该声明是否属于法人的授权范围的职务活动。第一，本案李某是与银行所属的信贷部签订的借款合同并由信贷部向李某发放的贷款，即银行已授权信贷部代表银行发放贷款，为此，银行催收贷款以及执笔声明和保留声明的行为李某完全可凭其方式与借款的方式相同的理由而相信是经过银行的授权的职务行为。第二，银行工作人员执笔债务转移声明，而且是在银行的办公场所，在行为之前银行工作人员完全可以由法定代表人决定是否作出该行为，假如确实不属授权的职务范围，银行工作人员可以拒绝该行为，而不能以行为之后没有经过授权而否认其效力。第三，银行一直保留该份声明而未作出任何异议，根据我国民法通则第66条规定，本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。从上述分析可看出，银行工作人员的行为应认定为职务行为，其执笔债务转移声明及保留该声明的行为可视为银行同意债务转移，为此可确认李某与史某间的债务转移经过了债权人银行方的同意，转移行为有效，本案债务应由史某承担。

笔者赞同第二种意见。


作者:彭箭 江西省吉水县人民法院





中国政府 孟加拉人民共和国政府


中华人民共和国政府和孟加拉人民共和国政府长期贸易协定


（签订日期１９８０年３月１日 生效日期１９８０年１月１日）
　　中华人民共和国政府和孟加拉人民共和国政府（以下简称缔约双方），为了进一步发展两国之间的友好关系和贸易关系，经过友好商谈，达成协议如下：

　　第一条　缔约双方应采取措施发展两国之间的贸易，并对两国间的货物交换相互提供便利。

　　第二条　两国之间的贸易和货物交换应遵照各自国家当时有效的进出口法令、规定、程序和外汇条例进行。

　　第三条　缔约双方在有关航运、进出口商品征收关税和其他捐税方面，以及海关管理的规章、手续和收费方面，相互给予最惠国待遇。
　　但上述规定不适用于：
　　（一）缔约任何一方为便利边境贸易已给予或将给予毗邻国家的优惠和利益；
　　（二）缔约任何一方由于成为或将成为关税联盟、自由贸易区的成员而产生的优惠和利益。

　　第四条　在本协定有效期内，缔约双方各方出口的商品金额大约为二亿至二亿五千万美元。

　　第五条　两国之间的货物交换应参照本协定附表“甲”（孟加拉国对中国出口的商品）和附表“乙”（中国对孟加拉国出口的商品），并根据双方的需要与可能进行。但本协定对上述附表“甲”和附表“乙”内未列入的商品的交换并无限制之意。

　　第六条　本协定项下的商品的进口和出口由中国对外贸易机构同孟加拉国的国营贸易公司和其他进出口商签订合同进行。

　　第七条　缔约双方同意每一协定年度签订一项贸易议定书，确定该年度贸易额和双方交换的主要商品。

　　第八条　缔约双方同意，为了就执行本协定进行磋商，每年轮流在北京和达卡举行会晤。

　　第九条　本协定项下的贸易货款以及有关的从属费用，如运费、保险费、银行手续费、商业佣金等，通过两国银行开立的帐户办理支付。为此，中国银行和孟加拉国黄金银行相互以对方名义开立帐户。上述帐户以美元为记帐货币。
　　双方相互提供免予计息的摆动额度一百四十万美元。上述帐户余额超过摆动额时，其超过部分将根据本条款所述两银行商定的利率计算利息。
　　但是，中国和孟加拉国的进出口者也可以缔约以可兑换货币支付的供货合同。

　　第十条　每一协定年度终了时，如帐面差额超过摆动额，应将超过摆动额的金额另记入新户，逆差一方在三个月内通过出口附表中所列的商品予以清偿。三个月后如新帐户仍有余额，则逆差一方应以美元或其他可兑换的货币予以清偿。
　　本协定期满时，帐上的余额应在三个月内以双方同意的货物偿还，三个月后如仍有余额，则逆差一方应以美元或其他可兑换的货币偿还。

　　第十一条　本协定的记帐货币美元以特别提款权进行保值。关于保值的技术细节由两国银行在制订银行细则时确定。

　　第十二条　为执行本协定和根据本协定签订的贸易议定书，本协定第九条所述两银行应缔结一项银行细则。

　　第十三条　自本协定生效之日起，一九七七年一月四日签订的中华人民共和国政府和孟加拉人民共和国政府贸易和支付协定即自动终止。

　　第十四条　本协定为期五年，从一九八０年一月一日起生效，有效期至一九八四年十二月三十一日止。
　　本协定于一九八０年三月一日在达卡签订，正本两份，每份都用中文和英文写成，两种文本具有同等效力。
　　注：附表“甲”、“乙”略。

　　中华人民共和国政府　　　　　　　　孟加拉人民共和国政府
　　　代　　　　　表　　　　　　　　　　　代　　　　表
　　　　　王润生　　　　　　　　　　　　　马提乌·拉赫曼
　　　　（签字）　　　　　　　　　　　　　　（签字）